16.承包“三邊工程”如何避免工期罰款?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承接了某工程，甲方要求在某慶典日前竣工，否則我公司要支付合同總價(jià)10%的違約金。甲方邊提供設(shè)計(jì)圖紙，我公司邊施工。由于施工圖紙不能及時(shí)提供、甚至不時(shí)修改調(diào)整，施工人員常常處在停工、怠工中，我公司應(yīng)該怎么辦?

　　【評(píng)估】該工程工期風(fēng)險(xiǎn)非常大，沒有施工圖紙，就無法施工。一旦工期拖延，如沒有憑據(jù)說明是甲方原因?qū)е碌?，貴公司將承擔(dān)巨額違約金。

　　【支招】 首先，貴公司可以修訂進(jìn)度計(jì)劃，將施工圖紙的提供作為每項(xiàng)工程開始的前置條件，報(bào)監(jiān)理單位審批，作為要求甲方提供圖紙日期的依據(jù)。其次，某項(xiàng)工程開始前甲方未提供圖紙的，貴公司應(yīng)該書面催促甲方提供。再次，如果合同沒有特別約定，甲方經(jīng)過催促后仍未提供施工圖紙的，貴公司應(yīng)該在此后14日內(nèi)書面向甲方申請(qǐng)順延工期及要求甲方補(bǔ)償停工損失，并最好每隔14天申請(qǐng)一次，直到甲方提供圖紙。如此，貴公司不僅可以避免承擔(dān)工期拖延的責(zé)任，還可能獲得圖紙拖延期間的停工損失補(bǔ)償。

　　17.乙供料出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承接某樁基工程，工期為100天，每拖延竣工一天違約金為2萬(wàn)元。管樁是由我公司向某知名管樁廠采購(gòu)的。質(zhì)監(jiān)局抽查發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場(chǎng)管樁鋼筋直徑及間距不符合規(guī)范要求，查封了現(xiàn)場(chǎng)管樁。我公司應(yīng)該怎么辦?

　　【評(píng)估】貴公司的最大風(fēng)險(xiǎn)在于工期如此之短，質(zhì)監(jiān)局查處管樁質(zhì)量問題尚需很長(zhǎng)一段時(shí)間，工期拖延將意味著貴公司要向甲方支付巨額違約金。此外，如果此事處理不當(dāng)，按照法律規(guī)定貴公司可能面臨管樁貨款三倍以下的罰款。

　　【支招】 首先，貴公司應(yīng)該收集管樁采購(gòu)及進(jìn)場(chǎng)檢測(cè)相關(guān)資料，并致函質(zhì)監(jiān)局，說明其對(duì)該批管樁不合格并不知情，積極配合質(zhì)監(jiān)局辦案。其次，貴公司應(yīng)該與甲方和監(jiān)理積極溝通，另行采購(gòu)其他單位的合格管樁，盡快完成余下的工程。再次，貴公司應(yīng)該書面通知原管樁廠，請(qǐng)其出面處理該批管樁不合格問題。最后，貴公司應(yīng)該收集能證明自己相關(guān)損失的材料，待質(zhì)監(jiān)局辦案完畢后，向原管樁廠索賠。

　　18.分包商項(xiàng)目部癱瘓?jiān)趺崔k?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司總承包某工程后將其中部分裝修工作分包給某公司。在施工過程中，該分包人項(xiàng)目經(jīng)理部癱瘓，施工現(xiàn)場(chǎng)無人指揮管理，勞務(wù)隊(duì)伍無法施工。我公司應(yīng)該怎么辦?

　　【評(píng)估】總包合同往往約定總包商應(yīng)承擔(dān)嚴(yán)格工期和質(zhì)量責(zé)任，總包合同中往往有類似于工期每拖延一天，總包商應(yīng)向甲方支付3萬(wàn)元違約金的條款。分包合同金額盡管不高，但分包人如果不按施工進(jìn)度計(jì)劃完成分包工程，就會(huì)導(dǎo)致整個(gè)工程無法在合同規(guī)定的工期內(nèi)完成，那么按照合同的約定，總包商就需要向甲方支付巨額違約金。

　　【支招】 首先，貴公司應(yīng)該書面通知分包商解除分包合同，自己全面接管分包工程，而不應(yīng)自討苦吃代分包商管理勞務(wù)隊(duì)伍。其次，在全面接管分包工程時(shí)，貴公司應(yīng)該通知分包商參加交接，請(qǐng)監(jiān)理單位清點(diǎn)分包商已完成工程量，并列出全部需要修復(fù)的質(zhì)量問題。再次，貴公司可以通過對(duì)比價(jià)格選定施工單位完成余下工程，并要求他們修復(fù)前一個(gè)分包商遺留的質(zhì)量問題，為避免沖突，可請(qǐng)選定的施工單位盡量接收原勞務(wù)隊(duì)伍。此外，在與兩個(gè)分包商分別結(jié)算時(shí)，應(yīng)區(qū)分已完工工程量、未完工工程量和修復(fù)費(fèi)用。

　　19.甲方拖延竣工結(jié)算時(shí)怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】工程竣工后，我公司提交了竣工結(jié)算報(bào)告。因甲方領(lǐng)導(dǎo)離任，半年后，甲方新任領(lǐng)導(dǎo)才將竣工結(jié)算報(bào)告交會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核。因?yàn)榧追讲徽J(rèn)可施工過程中出現(xiàn)的某些簽證，審核一年后，會(huì)計(jì)師事務(wù)所仍未出具意見。我公司應(yīng)該怎么辦?

　　【評(píng)估】有施工單位曾無奈地把這種情況叫作：結(jié)算拖而不審，審而不決，何時(shí)付款遙遙無期。

　　【支招】 首先，貴公司可以先和甲方確認(rèn)無爭(zhēng)議部分的工程造價(jià)，將有爭(zhēng)議項(xiàng)目單列，與甲方另行協(xié)商或向法院提起訴訟。其次，如果甲方?jīng)]有協(xié)商的誠(chéng)意，貴公司應(yīng)盡快就整個(gè)竣工結(jié)算造價(jià)或有爭(zhēng)議部分提起訴訟或仲裁，要求甲方支付工程款和從工程實(shí)際交付之日起計(jì)算的欠付工程款的利息，避免一拖再拖。

　　此外，還有一個(gè)小技巧：在簽訂施工合同時(shí)，盡量在專用條款3.2款中約定“適用建設(shè)部369號(hào)文”，因?yàn)樵撐囊?guī)定：在接到竣工結(jié)算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料后的20～60天內(nèi)，甲方應(yīng)提出竣工結(jié)算審查意見，否則視為認(rèn)可竣工結(jié)算報(bào)告;這樣一旦甲方拖延審查竣工結(jié)算報(bào)告，貴公司就可以要求甲方按自己計(jì)算的竣工結(jié)算造價(jià)支付工程款了。

　　20.甲方通知保修質(zhì)量問題時(shí)如何應(yīng)對(duì)?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】總承包某住宅工程竣工驗(yàn)收后不久，我公司接到了甲方關(guān)于該工程外墻滲水的維修通知書。我公司認(rèn)為該滲水問題與施工質(zhì)量無關(guān)，屬于甲方指定的門窗供應(yīng)商門窗接縫沒有密封所致。我公司應(yīng)該怎么處理?

　　【評(píng)估】如果貴公司對(duì)甲方要求不予理睬，甲方將會(huì)指派其他施工單位維修。如果出現(xiàn)這種情況的話，對(duì)貴公司而言有兩方面的風(fēng)險(xiǎn)：一方面，滲水原因?qū)㈦y以查清;另一方面，維修費(fèi)可能大大高于自己去維修所需，按我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，貴公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的維修費(fèi)用。

　　【支招】 首先，貴公司應(yīng)該會(huì)同監(jiān)理單位查看質(zhì)量問題，記錄拍照，并出具維修方案報(bào)監(jiān)理單位批準(zhǔn)。這是因?yàn)楝F(xiàn)行法律規(guī)定的保修程序是先維修、再討論費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)。其次，貴公司應(yīng)該書面告知甲方維修方案及維修費(fèi)清單，并說明質(zhì)量問題是門窗供應(yīng)商安裝不到位造成的。再次，對(duì)出現(xiàn)的質(zhì)量問題進(jìn)行維修后，貴公司應(yīng)該報(bào)監(jiān)理單位驗(yàn)收通過。最后，貴公司應(yīng)該請(qǐng)甲方向其指定的門窗供應(yīng)商追討維修費(fèi)，并將維修費(fèi)支付給自己。

　　21. 發(fā)包人緩建項(xiàng)目不支付工程款怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包了某單位開發(fā)的商品住宅小區(qū)工程，由于受金融危機(jī)影響的全國(guó)商品房市場(chǎng)持續(xù)低迷，開發(fā)商的后續(xù)銷售前景不明朗，所以在我公司施工到工程項(xiàng)目尚未封頂(再有10%左右的工程量就封頂)前，發(fā)包人致函我公司要求暫停施工并通知10天內(nèi)撤場(chǎng)。按照雙方合同的約定，發(fā)包人在項(xiàng)目封頂后支付工程價(jià)款的80%?，F(xiàn)在暫停施工，我公司要求支付工程款，發(fā)包人認(rèn)為工程未到付款節(jié)點(diǎn)，所以不能付款。請(qǐng)問我公司該怎么辦?

　　【評(píng)估】由于受金融危機(jī)的影響，很多房產(chǎn)開發(fā)公司因?yàn)橘Y金問題對(duì)在建工程、尚未銷售的項(xiàng)目進(jìn)行了停緩建，但在停緩建過程中，卻堅(jiān)持節(jié)點(diǎn)付款的合同約定，有的甚至在節(jié)點(diǎn)竣工時(shí)拒絕驗(yàn)收而達(dá)到不付款的目的，從而導(dǎo)致承包人前期投入(墊資)的款項(xiàng)無法收回，讓施工單位成了背負(fù)開發(fā)商項(xiàng)目開發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的“排頭兵”。

　　【支招】按照合同法的規(guī)定：“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。”由于受金融危機(jī)的影響，開發(fā)商決定停緩建工程，在客觀上阻止了項(xiàng)目繼續(xù)施工至付款節(jié)點(diǎn)的可能，在主觀上是為了規(guī)避資金風(fēng)險(xiǎn)、對(duì)外減少款項(xiàng)的支付。故開發(fā)商的這種停緩建行為應(yīng)當(dāng)視為“阻止付款條件成就”，貴公司可以依法向開發(fā)商主張支付節(jié)點(diǎn)款項(xiàng)。

　　22. 發(fā)包人以金融危機(jī)是不可抗力不支付停工損失怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司在一項(xiàng)工程施工中，發(fā)包人由于金融危機(jī)通知我公司停止施工，具體再開工日期等待通知。由于發(fā)包人的停工，導(dǎo)致我公司產(chǎn)生巨大損失。為此，我公司向發(fā)包人提出賠償停工損失的索賠，但發(fā)包人以金融危機(jī)是不可抗力為由拒絕支付。請(qǐng)問我公司該怎么辦?

　　【評(píng)估】金融危機(jī)對(duì)房產(chǎn)市場(chǎng)的沖擊是顯而易見的，同時(shí)對(duì)從事房產(chǎn)項(xiàng)目施工的單位也造成了不小的影響。由于突然的工程停工，導(dǎo)致施工單位產(chǎn)生諸如資金積壓損失、窩工損失、材料費(fèi)損失、機(jī)械臺(tái)班損失、二次周轉(zhuǎn)費(fèi)用、人員遣散等各種損失及費(fèi)用，讓施工單位難堪重負(fù)。

　　【支招】我國(guó)法律明確規(guī)定：“不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！? “因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外?！币罁?jù)上述規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，若法律沒有另行規(guī)定，則無需承擔(dān)民事責(zé)任。那么，金融危機(jī)是否屬于不可抗力呢?實(shí)際上，金融危機(jī)是人為造成的一種“人禍”，也屬于一種經(jīng)營(yíng)過程中的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，該種風(fēng)險(xiǎn)不屬于不可抗力。所以，發(fā)包人以金融危機(jī)是不可抗力不支付停工損失沒有法律依據(jù)，貴公司可以主張因發(fā)包人擅自停工造成的所有損失。

　　23. 我公司是否可以對(duì)承包工程行使留置權(quán)?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包施工一房地產(chǎn)公司的大型住宅小區(qū)，工程驗(yàn)收合格交付之前，由于金融危機(jī)的影響，發(fā)包人還拖欠到期工程款200萬(wàn)元及未到期的工程款800萬(wàn)元左右，我公司擔(dān)心交付工程后發(fā)包人沒有履行能力，故“留置”了所有工程不交付，一個(gè)多月后在政府的協(xié)調(diào)下我公司交付了工程?，F(xiàn)發(fā)包人以我公司逾期交付工程造成給小業(yè)主賠償損失580萬(wàn)元提出索賠。請(qǐng)問我們?cè)撛趺崔k?

　　【評(píng)估】金融危機(jī)對(duì)房地產(chǎn)市場(chǎng)的沖擊是顯而易見的，貴公司的擔(dān)心不是完全沒有道理。但有時(shí)候如果權(quán)利行使不當(dāng)，不但不能保護(hù)自己的權(quán)益，反而會(huì)適得其反。

　　【支招】留置權(quán)的行使多數(shù)是針對(duì)動(dòng)產(chǎn)而言的，而建設(shè)工程屬于不動(dòng)產(chǎn)，原則上是不能適用留置權(quán)的。另外，工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)作為保護(hù)承包人的一項(xiàng)優(yōu)先權(quán)利法律有明確的規(guī)定，且該權(quán)利不因標(biāo)的物轉(zhuǎn)移而喪失，故法律上并未規(guī)定建設(shè)工程承包人可以行使留置權(quán)而不交付驗(yàn)收合格的工程。所以，貴公司可能需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。建議在上述情形下可以主張不安抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)等，而且，抗辯權(quán)的行使要對(duì)等，不能像發(fā)包人拖欠200萬(wàn)元的工程款，貴公司“留置”對(duì)方上億元的工程項(xiàng)目，顯然嚴(yán)重不對(duì)等。

　　24. 我公司不斷被實(shí)際施工人起訴怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司總承包了一段高速公路工程，現(xiàn)在工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收通過并交付使用，但近段時(shí)間，我公司收到了三份實(shí)際施工人提起的訴訟，訴訟標(biāo)的都在300～500萬(wàn)元不等，且我公司并不知道有這些實(shí)際施工人存在。請(qǐng)問針對(duì)這種情形我公司該怎么辦?

　　【評(píng)估】實(shí)踐中出現(xiàn)了實(shí)際施工人的合同相對(duì)人也具備支付工程款的實(shí)力，而實(shí)際施工人只是為向發(fā)包人索要超出合同約定的高額不法利益，甚至與其有合同關(guān)系的相對(duì)人惡意串通，或者說就是合謀借機(jī)向發(fā)包人或者總承包人敲詐勒索，惡意提起以發(fā)包人或總承包人為被告的訴訟。由于發(fā)包人或總承包人對(duì)轉(zhuǎn)包、違法分包合同的履行情況并不知情，無法抗辯，訴訟結(jié)果極有可能損害發(fā)包人利益。

　　【支招】最高法院建設(shè)工程施工合同司法解釋第26條第2款規(guī)定了實(shí)際施工人可以直接起訴發(fā)包人主張索取工程款。但在目前實(shí)踐中認(rèn)為，只有在實(shí)際施工人的合同相對(duì)方破產(chǎn)、下落不明等實(shí)際施工人不提起以發(fā)包人或者總承包人為被告的訴訟就難以保障權(quán)利實(shí)現(xiàn)的情形下，才準(zhǔn)許實(shí)際施工人提起以發(fā)包人或總承包人等沒有合同關(guān)系的當(dāng)事人為被告的訴訟。據(jù)此，貴公司可以提供證據(jù)證明實(shí)際施工人的合同相對(duì)方存在具有相應(yīng)履行能力即可能免除承擔(dān)不利訴訟后果的可能。

　　25. 發(fā)包人要求我公司承擔(dān)聯(lián)合承包另外一主體的責(zé)任怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與A施工單位聯(lián)合承包了一項(xiàng)高速道路及大型橋梁工程，我公司負(fù)責(zé)沿途橋梁施工，A單位負(fù)責(zé)道路施工?，F(xiàn)由于A單位部分路段的施工質(zhì)量存在嚴(yán)重問題，發(fā)包人不但通知我公司與A單位立即進(jìn)行整改，而且提出了500多萬(wàn)元的索賠。請(qǐng)問這種情況下我公司該怎么辦?

　　【評(píng)估】組成聯(lián)合體進(jìn)行招投標(biāo)的工程往往是技術(shù)難度大、工程量大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金消耗量大等疑難復(fù)雜的工程，聯(lián)合的目的實(shí)際上是為了化解風(fēng)險(xiǎn)，但有時(shí)選擇的相對(duì)方若存在管理、信譽(yù)等方面的問題時(shí)，不但難以化解風(fēng)險(xiǎn)，反而會(huì)產(chǎn)生更大的風(fēng)險(xiǎn)。

　　【支招】依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，聯(lián)合承包體為非法人組織，聯(lián)合承包體內(nèi)部的成員單位為共同承包人，對(duì)施工合同履行承擔(dān)連帶責(zé)任。換句話說，聯(lián)合承包各方對(duì)外并不區(qū)分各自的合同義務(wù)，不能以聯(lián)合各方內(nèi)部分工，對(duì)外抗辯發(fā)包人對(duì)不屬于自己施工范圍的部分不承擔(dān)責(zé)任。聯(lián)合承包各方對(duì)承包合同承擔(dān)責(zé)任意味著承包各方對(duì)合同約定的全部責(zé)任和義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，建議在聯(lián)合承包時(shí)一定選擇實(shí)力強(qiáng)、信譽(yù)好、社會(huì)評(píng)價(jià)高的單位合作，還應(yīng)在雙方合同中明確約定對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后可以進(jìn)行追償。

　　26. 評(píng)估單位未認(rèn)定承包人的簽證單怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包了一座污水處理廠工程，工程結(jié)束后由于雙方對(duì)于結(jié)算問題達(dá)不成一致，我公司訴訟至法院，后在法院主持下對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行了鑒定評(píng)估，但評(píng)估單位認(rèn)為我公司提供的部分工程簽證單不能被計(jì)算在評(píng)估價(jià)款中。請(qǐng)問我公司該怎么辦?

　　【評(píng)估】實(shí)踐中，由于施工單位簽證管理水平參差不齊，許多施工單位的簽證文件最終不能被發(fā)包人及法院等認(rèn)可，導(dǎo)致施工單位投入的人力物力卻得不到應(yīng)有的回報(bào)，有時(shí)損失巨大卻有苦難言。

　　【支招】工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價(jià)的憑據(jù)。其關(guān)鍵是雙方是否就支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失達(dá)成了一致意見且在形式上符合合同的約定(如必須簽字、蓋章等)。因此，如果貴公司簽證單不完全具備上述條件而存在一定瑕疵的，建議貴公司可以提供其他有關(guān)的證據(jù)證明工程簽證單載明的工程內(nèi)容確已完成，據(jù)此可以讓鑒定評(píng)估單位補(bǔ)充評(píng)估。

　　27. 我公司中標(biāo)的合同價(jià)低于成本價(jià)怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司中標(biāo)承建了某市城市環(huán)路項(xiàng)目的一個(gè)標(biāo)段，項(xiàng)目建設(shè)過程中，我司墊付了大量的款項(xiàng)，現(xiàn)工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，但按照工程量核算，我公司的中標(biāo)價(jià)格明顯低于該工程的成本價(jià)，現(xiàn)我公司虧損巨大。請(qǐng)問對(duì)此問題我們?cè)撛趺崔k?

　　【評(píng)估】雖然法律明確規(guī)定不得低于成本價(jià)競(jìng)標(biāo)，但在目前的建筑工程市場(chǎng)上，惡意競(jìng)爭(zhēng)、無序競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致很多施工單位為了中標(biāo)而不斷降低投標(biāo)價(jià)格甚至低于成本價(jià)投標(biāo)。實(shí)際中標(biāo)后想以簽證、索賠等方式增加工程款，但隨著發(fā)包人工程管理的加強(qiáng)，施工單位在低價(jià)中標(biāo)后增加工程款的意愿很難實(shí)現(xiàn)，如果保證工程質(zhì)量沒有問題，巨虧似乎成了必然。

　　【支招】對(duì)于應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的工程項(xiàng)目，若經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的，該類合同可以被認(rèn)定為無效或者說關(guān)于工程價(jià)款的條款可以被認(rèn)定為無效。若合同或條款被認(rèn)定無效的，承包人可以主張參照合同約定的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算。由于貴公司施工的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)收合格，所以，建議貴公司可以主張合同無效或工程價(jià)款條款無效，并參照有關(guān)內(nèi)容向發(fā)包人主張結(jié)算。

　　28. 工程項(xiàng)目不是必須招投標(biāo)項(xiàng)目而存在 “黑白合同”怎么結(jié)算?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】由于一座廠房工程不是必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，所以，在我公司報(bào)價(jià)并讓利下浮6%后，發(fā)包人同意我公司以2560萬(wàn)元的價(jià)格承包了上述廠房工程并簽訂了正式的施工合同。后為辦理施工許可證，雙方又簽訂了一份1800萬(wàn)元的備案合同且另行約定不作為結(jié)算依據(jù)?，F(xiàn)在工程已經(jīng)結(jié)束，雙方就結(jié)算發(fā)生了爭(zhēng)議，請(qǐng)問我們應(yīng)該以哪份合同作為結(jié)算依據(jù)?

　　【評(píng)估】貴公司所說的“黑白合同”不是我們通常嚴(yán)格意義上的“黑白合同”，嚴(yán)格意義的“黑白合同”是針對(duì)必須招投標(biāo)的工程而言的。最高法院司法解釋的規(guī)定也是針對(duì)“中標(biāo)備案合同”與“另行簽訂的合同”而言的，所以，貴公司的情形不當(dāng)然適用最該法院的司法解釋關(guān)于“黑白合同”的規(guī)定。

　　【支招】依法不屬于必須招投標(biāo)的工程項(xiàng)目，發(fā)包人未進(jìn)行招投標(biāo)而直接與承包人簽訂建設(shè)施工合同，但為了辦理有關(guān)手續(xù)而編造與招投標(biāo)“事實(shí)”相對(duì)應(yīng)的“白合同”，以應(yīng)付主管部門檢查。在此情況下，如果雙方已明確，“白合同”僅用于辦理建設(shè)手續(xù)之用而不作實(shí)際履行。因當(dāng)事人相互配合以編造文件的方式履行雙方簽訂的合同(指“黑合同”)，并不屬于法律和行政法規(guī)禁止的行為，根據(jù)法無禁止即自由的法理，當(dāng)事人簽訂“白合同”的行為并不違法，故“白合同”并不當(dāng)然無效，但其效力僅限于當(dāng)事人的意思范圍，即用以辦理手續(xù)，而不應(yīng)直接以之作為結(jié)算工程款的依據(jù)。

　　29. 發(fā)包人拖延結(jié)算怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包的工程經(jīng)施工竣工驗(yàn)收合格后，公司按照合同的約定向發(fā)包人提交了竣工結(jié)算資料，但時(shí)間已經(jīng)過去快半年了，發(fā)包人還沒有就結(jié)算文件提出意見，只是一拖再拖讓我公司再等等。我們之間簽訂的是《建設(shè)工程施工合同》范本，我公司能否依據(jù)通用條款33.3條的規(guī)定內(nèi)容視為發(fā)包人認(rèn)可結(jié)算文件并以此主張支付剩余工程款?

　　【評(píng)估】發(fā)包人經(jīng)常以拖延結(jié)算的方式達(dá)到延期付款的目的，同時(shí)也阻礙了付款條件的成就，也不用承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。這也導(dǎo)致了承包人大量資金的積壓，同時(shí)也使承包人對(duì)外應(yīng)付的很多款項(xiàng)無法支付而可能向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　【支招】司法實(shí)踐中已經(jīng)明確：建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的約定，不能簡(jiǎn)單推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致的意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。因此，建議承包人在合同專用條款中明確約定發(fā)包人拖延審價(jià)將以承包人報(bào)價(jià)作為結(jié)算依據(jù)的內(nèi)容。

　　30. 發(fā)包人未通知我公司保修而扣除保修金怎么辦?

　　【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包施工了一物流園的倉(cāng)庫(kù)，工程結(jié)束后，尚留存150萬(wàn)元左右的質(zhì)量保證金未付，近期約定的支付質(zhì)保金的兩年期限屆滿了，我公司要求發(fā)包人支付質(zhì)保金，但發(fā)包人說我公司施工的工程屋面漏水，通知我公司維修，我公司沒來，所以請(qǐng)其他施工單位維修花費(fèi)100余萬(wàn)元，現(xiàn)只愿意支付剩余部分的質(zhì)保金。請(qǐng)問我公司該怎么辦?

　　【評(píng)估】在工程竣工交付后，發(fā)包人不但以各種理由拖延結(jié)算，而且會(huì)找各種問題減少工程款的支付。同時(shí)，發(fā)包人也往往會(huì)以各種理由盡量少付或者不付留存的質(zhì)保金，很多時(shí)候讓承包人難以應(yīng)對(duì)。

　　【支招】在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進(jìn)行工程維修的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知承包人?；诖耍m然發(fā)包人說通知貴公司來維修了，但貴公司實(shí)際并沒有接到有關(guān)通知，發(fā)包人也沒有證明貴公司已經(jīng)收到保修通知了。所以，不管之前是否存在需要保修的工程，貴公司仍然可以主張發(fā)包人全額支付留存的質(zhì)保金。